蚂蚁斗大象 在北美,律师在处理这类案件时,一般都是“先礼后兵”:先打电话,或是写 信,把有关情况通报对方,根据对方的态度来决定下一步的行动。蔡世新给福特公 司打电话。福特公司商标处的一个人在电话中说:我们正在对此事进行调查,保证 给一个满意的答复。 蔡世新也不等他们所谓的“调查”结果,接着又给福特公司写了一封信。他把 合同中的有关“担保”的条款列出来了,然后指出:海格公司说你们的商标是过期 的,人家有美国商标局的原始注册文件。在法律上你们已经不是野马牌商标在服装 领域的所有者了。你们把一个过期的、已经不属于你们的商标卖给了我的中国客户。 我希望你们能认识到自己的失误,马上退还我客户购买野马牌商标的四十万美金, 加上利息。 此信发出之后,又耐心等待了一个多月,福特公司仍然没有反馈消息。 蔡世新对唐先生说:“现在,福特还是采取拖延抵赖的办法,你说怎么办?” 唐先生说:“蔡律师,我既然委托你,就听你的,你说怎么办就怎么办。” “俗话说:先礼后兵。我们已经以礼相见,对方没反应,下一步,我们只好用 兵了。” “怎么个‘兵’法?” “那只有打官司了。” “福特这么大,怎么打?” “美国和加拿大,在这些法律上基本都是一样的,我非常了解。唐先生,你想 一想,你总不能把你过期的东西卖给别人吧?美国是个讲究法制的国家,不可能允 许把过期的商标卖给你。在法理上你是可以打的。你有两个优势。” “哪两个优势?” “第一,你在合同上是站住脚的,是福特违约。第二,你打这一场官司,在美 国,要名垂史册。” “哦?为什么?” “美国、加拿大、英国都是判例法。什么叫判例法呢?就是1995年唐先生或是 你的沃泰克公司告美国福特汽车公司案,只要起诉以后,这个案例,就会被记录在 案,在所有美国法律册上都会有你和你公司的名字了。以后所有打有关商标过期的 官司,就会要引用这个案例,引用你的大名。” “那来劲,名垂史册,好啊!”唐先生兴奋起来。 “但是,”蔡世新说,“你还有两个弱势。” “什么弱势?” “你现在要与福特公司打官司,可以说是蚂蚁对大象。福特在美国大公司的排 名,多年来一直是第二,也是世界第二大公司。第一大公司是通用汽车。你跟福特 打官司,首先,你在财力上要做好准备;其次,是要在精神上做好准备,打得起持 久战。” “这个怎么解释?需要多少钱?” “至少要五十万到二百万美金。怎么打,打多长时间。这要看福特的态度。这 是我们现在无法预测的。” “大概要多长时间?” “至少要一年半,也可能两年半,甚至更长时间。我们律师行有个案子,打了 八年。美国大公司财大气粗,你敢跟他打官司,他会把你整死。这个官司很可能要 拖得你精疲力竭。” 唐先生一听这么艰难,又没情绪了。 “但是呢,话又说回来了。”蔡世新说,“假设打到一定程度,打赢了,你不 光名垂史册,你得到的赔偿,将会是一个天文数字。” “这又怎么说呢?” “因为这个官司涉及的不光是合同法,还是侵权法。在美国,特别是在加州这 个地方,我相信,美国的法官还是比较公正的。如果福特输了,陪审团会对福特予 以重罚。为什么?福特公司在两方面不得人心,一是欺负小公司,一是欺负有色人 种。这一点在判决上会受到很大影响。陪审团判给我们的惩罚性赔偿,将是天文数 字。这个数字是怎么来的呢?按福特当年全球销售额的百分比进行赔偿。1994年, 福特的销售额是上千亿美金。就是判他按0.1%赔偿,那也是一亿美金!” 唐先生一听可能会有一个亿美金的赔偿,又激动起来了:“那好啊,这样以后 就不用做生意了!”但他还是有点犹豫,说,“毕竟你在加拿大,不在美国,能打 赢么?” 蔡世新向他解释:“唐先生,做这么大的案子,要做,也不是我一个人做啊。 得好几个美国律师一起做。谁都不可能一个人做得了这个案子。” 唐先生说:“我回去想一想。”然后就离开了蔡世新的办公室。 过了两天,唐先生又来找蔡世新,对他说:“蔡律师,我想好了,我准备拿五 十到一百万美金,老子不要了,一定要出这口气。即使是打不赢官司,我也要名垂 史册。” 蔡世新对全盘的战略进行分析,唐先生更加增添了信心:“蔡律师,今天就敲 定了,全权委托你。”他写了一份委托书,并特别注明,蔡世新是这个案子的法律 代理和策划人,负责全部工作。然后留下一张支票,从多伦多飞回中国,继续打理 他在国内的生意。 蔡世新接受唐先生的正式委托之后,又给福特公司去了信,明确指出:我给你 们多次写信打电话,要求退还我的客户──洛杉矶沃泰克公司购买无效野马牌商标 的四十万美金,你们一直不作答复,我们只有在美国联邦法院提起诉讼了。一旦打 官司,我们就不仅仅要求退还四十万,还要赔偿我客户因此而造成的所有经济损失 和律师费用。 福特汽车公司的总部设在美国东部的密执安州底特律市,与多伦多距离很近。 福特公司接到蔡世新的“战书”后,公司法律部商标处的一个叫史密斯的人立即打 来电话,用一种讥讽的口吻说:“我们还真没想到,一个中国人的这么一个小公司, 居然想跟我们打官司。” “这是没办法的,史密斯先生。”蔡世新说,“我们并不想打官司,我也知道 你福特公司很大。但是你们不愿承认你们的错误,也不把钱退给我们,只好法庭上 见。” “你要打官司,你做好准备了么?” “这个不用你操心,我自己就是律师,我对你们的法律做了充分的了解。我和 我的客户是经过慎重的考虑才决定和你们打官司的。” “你知道我们福特有多少律师么?” “我不知道你们有多少律师。” “那我告诉你,我们公司本部的法律部雇佣了500 个美国律师。” 一个公司居然有这么多律师,蔡世新还是第一次听说。(开始他以为对方是故 意夸大,后来经过了解,他们确实有500 名律师。有的负责商标,有的负责专利, 有的负责销售。) “你们有多少律师,与这个案子无关。”蔡世新义正辞严地说,“你有500 个 律师,并不能代表法律。这是个很简单的案子,你们不该把过期的商标卖给我们。 这个事实是很清楚的。别的不用扯。你也是律师,你应该懂得这一点。” 史密斯大概觉得自己理亏,没有马上说话,过了一会儿才说:“你要打这个官 司,那么我们就奉陪了。”听上去有些无可奈何,口气也不像开始那么壮了。接下 来,蔡世新就开始给美国的律师行写信、打电话,找合作伙伴。因为要和福特打官 司,他想,还是找美国第一流的大律师行和他们较量。但是花了一个月的时间,找 了20多家美国最大的律师行,居然没有一家愿意和福特打官司。原因是他们都在各 个法律领域里为福特公司做案子,有利益冲突。 为什么找律师就找了一个月呢?因为那些律师行都很大,都是500 人以上。你 写信给他,他还要在内部查询,有没有人做过福特的案子,然后再研究接不接这个 案子。这个过程比较长,一拖就是一个月。 拿着钱请不到律师,这是蔡世新事先没有想到的。 蔡世新恍然大悟:怪不得史密斯那么傲慢,没把他和他的客户放在眼里,原来 他们把大律师行都“收编”了。事后蔡世新了解到,福特之所以把业务分散给各律 师行来做,实际上是他们的一个经营策略。美国人动不动就要打官司,福特汽车遍 布美国各地,不知在哪里就会引发一场官司。福特公司有意识地把各种案子交给不 同的律师行,让他们跟福特有业务联系,从而达到牵制他们的目的。这些大律师行 做了福特的律师后,就不能再代理与福特打官司的案子了。而其他小律师行一般都 不愿和福特打官司,因为打赢的概率很低,时间上、财力上都耗不起。刚迈出第一 步,就遇到这么多困难,蔡世新的压力很大。但同时也激发了他的方刚血气。你福 特有什么了不起?你500 个律师有什么了不起?我要找个更大的律师行,跟你干到 底! 蔡世新作为野马牌商标纠纷案法律决策人和策划人,选择律师这一步是特别关 键的。从法律角度,这一步走错了,下面的路就更难走。在分析这个案子的时候, 蔡世新找了三个律师,大家谈的观点都不一样,有的主张打合同法,有的主张打商 标法,有的主张从民事诉讼法方面出击。蔡世新觉得,这么大的案子,不能光从合 同法上起诉他,还要从商标法和民事诉讼法上起诉他,三管齐下。不然光从一点上 起诉,很可能就漏掉哪一点。 最后,蔡世新终于同洛杉矶市的布兰- 凯吾Bryan &Cave律师行谈成了合 作意向。这个律师行有近800 名律师,在纽约、华盛顿、洛杉矶、圣路斯、堪萨斯 等美国城市,以及英国伦敦、中国香港、德国法兰克福等世界著名城市均设有分所, 是美国排在前30名的大律师行。他们研究了将近两个星期,决定接这个案子。开始 他们也有顾虑,如果代理中国的公司和福特公司对着干,那么在几年内就不要再想 做福特的律师。福特是块大肥肉,谁都想给福特做律师。他们研究的结果是,为一 个弱小的、名不见经传的客户,与大名鼎鼎的福特打官司,如果打赢了,他们律师 行也将名垂史册。 蔡世新从多伦多飞到洛杉矶,与美国律师安德森见面。这是一次漫长的旅行, 多伦多在美洲大陆的东部,洛杉矶在美洲大陆的西部,几乎要横跨美洲大陆,飞行 时间长达5 个小时,时差3 个多小时。 洛杉矶的气候非常炎热。多伦多已是满眼红叶的秋天,而在洛杉矶还要穿短袖 衫。蔡世新一下飞机,就感到热风扑面而来。 在洛杉矶的富格玛大道上,蔡世新找到了布兰- 凯吾律师行的办公大楼。从外 表看,大楼十分豪华雄伟;走进大堂一看,大堂的穹顶高达6 层楼,充分体现了美 国大律师行的气派。蔡世新顿时感到心里踏实多了。一个律师行的办公条件,代表 着它的实力。这样的大律师行,完全可以与福特公司较量。如果律师行的规模很小, 会让人觉得势单力薄,没有信心。 蔡世新所在的麦克唐纳- 海登律师行,办公大楼也很气派,里面的大厅像大教 堂一样,有四五层楼那么高。他的很多客户去了一看,都很振奋,说:“没想到啊, 蔡律师,你们律师行这么气派!”就不再担心华人律师的力量不足了。 西方国家在建筑风格上讲究气派,而中国的建筑为了充分利用有限的空间,往 往把大厅弄得很矮,走进去有一种压抑感。中国人会说,大厅弄那么高,太浪费了! 但是西方人为了显示气派,宁愿浪费一些空间。空间体现美。 如果说外国的大厅像教堂,那么中国的大厅就像小庙,呆在里面的感觉是完全 不同的。 蔡世新在教堂般的大楼里见到了安德森律师。 安德森律师40多岁,在加州执业15年,是个有经验的民事诉讼专家。他还有两 位助手,分别是合同法专家和商标法专家。 蔡世新提出他对这个案子的处理意见,美国律师完全赞同。这个案子的案情一 目了然:福特公司不能把过期的东西卖给别人,无论走到哪里,也不会有人认为这 种做法是正确的。惟一使安德森律师担心的是,双方的力量悬殊太大。在美国,诉 讼期往往拖得很长,经济实力弱的一方因为付不起律师费而提前退出,并不是有理 就能打赢官司的。 蔡世新对他的美国同行说:“我的客户决心很大。” “OK!”安德森律师表示欣赏。